來勢洶洶的TCL家電(“惠州TCL家電集團有限公司”簡稱，下同)，遭遇奧馬電器“二次反擊”。

3月2日晚，面對TCL家電企圖召開股東大會謀求董事會席位的請求，奧馬電器監事會公告表示不予審議，理由是TCL家電繞開董事會直接向監事會提議召開臨時股東大會，“不符合相關法律法規規定的程序”。

近兩個月以來，TCL家電不斷通過集合競價、大宗交易、司法拍賣等方式增持奧馬電器股權，并兩次以股東身份提議召開股東大會，試圖派駐人員進入奧馬電器董事會，“收購”之心，昭然若揭。

面對TCL家電的突然襲擊，奧馬電器不甘示弱，分別以“持股比例不足10%”、“程序不符”、“函件的出具主體不一致”等原因拒絕審議TCL召開臨時股東大會的相關函件，甚至不惜通過“控股權變更或導致無法繼續并表奧馬冰箱”的“豪豬條款”抵御TCL家電。

近日，21世紀經濟報道記者了解到，面對奧馬電器“抵抗”，一心謀求在白電市場突圍的TCL掌舵者李東生，似乎并不打斷“退縮”，這場“收購”與“反收購”的較量，短期內或還將持續。

同日，記者也以投資者身份致電奧馬電器證券部，接線人員指出一切內容均在公告中予以披露。

首次交鋒：“單方蓋章”出師不利

故事最早要從1月15日奧馬電器股權的拍賣結果開始說起。

奧馬電器控股股東西藏融通眾金投資有限公司(以下簡稱“融通眾金”)因質押違約，其持有的上市公司股權被公開拍賣，TCL家電是競拍方之一。后者以1.86億元的價格，合計拍下奧馬電器4047.44萬股，占上市公司總股本的比例為3.73%。

在此之前，TCL家電從TCL上市公司體系剝離已一年有余，強化白電產業巨頭的目標強烈，而作為曾經國內最大的冰箱出口企業，奧馬電器的白電業務，或能成為TCL家電版圖擴充的一大助力。

因此，不少市場人士猜測，TCL家電對奧馬電器已有“覬覦”之心，隨后TCL家電的一系列舉動印證了市場猜測。

根據奧馬電器公告顯示，早在1月8日開始，TCL家電便聯合一致行動人重慶中新融澤投資中心(有限合伙)(以下簡稱“中新融澤”)展開瘋狂掃貨模式。

據21世紀經濟報道記者統計，1月8日至28日，TCL家電及中新融澤通過集中競價交易拿下奧馬電器5%股權，合計耗資2.51億元;1月29日至2月4日，TCL家電再度通過集中競價及大宗交易方式拿下奧馬電器5%股權，耗資2.88億元。

彼時，增持完成后，TCL家電及中新融澤分別持有上市公司股權比例為7.87%、2.13%，合計持股比例達到10%。

隨后，TCL家電火速向奧馬電器董事會展開第一輪“攻勢”——2月5日向奧馬電器董事會發出《提請召開2021年第二次臨時股東大會的函》(以下簡稱《提請董事會的函》)，提名徐犖犖和胡殿謙為2名非獨立董事候選人。

公開資料顯示，徐犖犖自2012年9月加入TCL集團，是現任TCL科技集團股份有限公司助理總裁。

值得一提的是，與市場預料的不同，TCL家電并沒有采取最為直接的“要約收購”，引發市場爭議。

前述奧馬電器接線人員也一再否認TCL家電試圖“收購”上市公司。

對此，并購精品投行文藝馥欣創始人阮超解釋稱：“TCL一方選擇了二級市場增持的方式，可能是希望盡快取得足夠多的股份，以優勢地位開啟與奧馬電器一方的談判(要約收購需要30天，且可能被奧馬電器一方以各種理由停牌拖延)。”

但或許是謀求奧馬電器之心太過急切，TCL家電的首次進攻并沒有取得良好的效果。

這份《提請董事會的函》并沒有加蓋一致行動人中新融澤的公章，而彼時TCL家電拍賣而來的奧馬電器股權尚未完成過戶，導致其單方面持股比例不足10%無法滿足召開臨時股東大會的主體資格，這給了奧馬電器管理層“反擊”的契機。

2月18日，奧馬電器召開董事會，指出“TCL家電在其單方蓋章并提交的《提請函》中提及的其與一致行動人的股東權利行使，與此前所提交的其與中新融澤之間的《一致行動協議》載明的股東權利行使方式不相符”。

在奧馬電器董事會看來，TCL家電集團和中新融澤采取一致行動的方式為，中新融澤一方在行使公司股東權利前征詢TCL家電集團的意見或與其協商一致、在作出具體意思時與TCL家電集團共同作出或與TCL家電集團保持一致;但并不能直接得出TCL家電集團一方主動行使股東權利時，中新融澤不需要作出任何行為、自動默認作出相同意思表示和行為的結論。

“僅憑《一致行動協議》和TCL家電集團單方蓋章出具的《提請董事會的函》并不能直接認定中新融澤已同意、委托或授權TCL家電集團出具《提請董事會的函》，TCL家電集團在提交《提請董事會的函》時，其持股比例不足10%。”奧馬電器表示。

這一反擊理由也獲得了來自法律界人士的肯定。

錦天城律師事務所律師李垚對21世紀經濟報道記者表示：“一致行動是中新融澤和TCL的內部約定，對外來說需要中新融澤作出積極的意思表示。民法典第一百四十條第二款規定，沉默只有在有法律規定、當事人約定或者符合當事人之間的交易習慣時，才可以視為意思表示。從維護交易安全和商事習慣來說，一般認為中新融澤需要一并加蓋公章。”

二度“奇襲”：“不符程序”再度敗北

在遭遇董事會“據理力爭”后，TCL家電火速展開了第二輪攻勢。

一方面，2月18日至19日，TCL家電再度增持，以1.19億元的價格買入1991.71萬股(占總股本比例為1.84%)。另一邊，在收到《福建省福州市中級人民法院執行裁定書》后，TCL家電又向奧馬電器監事會發去函件，再度申請召開臨時股東大會(以下簡稱“《向監事會提請函》”)。

根據其公告顯示，司法拍賣裁定生效后，截至2月24日，TCL家電及中新融澤合計持有奧馬電器16880.25萬股，占總股本比例為15.57%，成為其第一大股東。而奧馬電器實控人趙國棟及其一致行動人西藏融通合計持股比例則由24.75%下降至12.31%。

但本以為這次提請已然“十拿九穩”的TCL卻再次碰壁。

這一次，奧馬電器給出的理由是——TCL家電繞開董事會，直接向監事會提出召開臨時股東大會的請求“不符合相關程序”。

奧馬電器監事會認為，根據相關規定，單獨或者合計持有公司10%以上股份的股東應當先向公司董事會提議召開臨時股東大會，并且當公司董事會不同意其提請召開臨時股東大會的請求或在收到請求后10日內未作出反饋時，該等具備提請資格的股東方有權向公司監事會提出召開臨時股東大會請求;具備提請資格的股東無權繞過公司董事會程序、直接向公司監事會提出召開臨時股東大會請求。

同時，監事會又重申了在TCL家電首次向董事會提請召開股東大會的相關要求，由于中新融澤未蓋章導致董事會拒絕審議相關提案。

“按照上市公司股東大會規則第六條的規則，單獨或者合計持有10%股份的股東，先向董事會申請，董事會不回復或不同意才能向監事會申請。”李垚說道，“其實監事會是利用了向董事會申請這樣一個前置的程序，中新融澤沒有在董事會提請函蓋章，實際上這一步程序就有問題了，所以監事會沒批準。”

在第二次“反收購戰”中，奧馬電器管理層再一次“防守”成功。不過，TCL家電似乎并沒有“退縮”的打算。

3月1日，TCL創始人、董事長李東生在接受媒體采訪表示，“要大力發展冰箱業務，未來12個月不排除在合理范圍內增持奧馬電器股權的可能。”

一名知情人士也對21世紀經濟報道記者表示，“李老板的意愿還蠻強的。”

值得一提的是，盡管奧馬電器兩次防守“得當”，但在業內人士看來，其仍處于弱勢地位。

“奧馬方面是拖字訣，等司法拍賣的股權一過戶，TCL家電的持股要求就滿足了。”華南一家資深投行人士表示。

事實上，以奧馬電器現任實際控制人趙國棟的處境，抵抗TCL家電的“瘋狂增持”并非易事。

公開資料顯示，自2019年11月到2020年7月期間，趙國棟因無法償還借款，已經四次被動減持奧馬電器股份，持股比例從15.85%降低至12.31%。趙國棟所持的奧馬電器股份100%處于質押并被凍結狀態，存在被強制平倉及司法拍賣的風險。

事實上，在TCL家電入局之前，趙國棟就已有“賣殼”之意。2020年10月24日，奧馬電器發布了非公開發行A股股票預案，向北海卿云信息科技有限公司(以下簡稱“北海卿云”)發行325,233,427股，占公司的股本比例為23.08%，每股發行價為3.86元，募集資金12.55億元。募集的資金用途是用于建設跨境電商智能營銷云平臺、償還銀行借款及補充流動資金。

若非公開發行股票成功，北海卿云對奧馬電器的持股比例為23.08%，北海卿云將成為奧馬電器的控股股東，奧馬電器的實控人將變更為北海卿云的控制人張炅。目前，奧馬電器的非公開發行股票事項尚未得到核準。

不過，隨著TCL家電的入局，趙國棟的“賣殼”行動變數陡增。

亮出底牌：“豪豬條款”能否產生威懾？

由于與TCL的資金實力過于懸殊，在不少投資人看來，奧馬電器現管理層或難以抵擋強勢的“野蠻人”。

然而，在一眾質疑聲中，奧馬電器卻亮出了另一招秘密武器——子公司奧馬冰箱公司章程中存在“豪豬條款”，TCL強攻或導致奧馬冰箱無法并表。

所謂“豪豬條款”，是指在公司設立章程或內部細則中設計防御條款，使那些沒有經過目標公司董事會同意的收購企圖不可能實現或不具可行性。

奧馬電器表示，公司稱控股子公司奧馬冰箱公司章程約定，若公司實際控制權發生變化時，選舉和更換奧馬冰箱非由職工代表擔任的董事、監事并決定其薪酬應以特別決議通過。若公司實際控制權變更，則存在奧馬冰箱無法納入公司合并報表的風險。

消息一出，瞬間引發了市場的恐慌。

作為奧馬電器目前最為核心的資產，奧馬冰箱2019年合并報表的營業收入和凈利潤分別為71.81億元、5.62億元，占上市公司總營收和凈利潤的比例分別為97.13%、1060.37%(奧馬電器其他業務板塊為虧損狀態)。

盡管近年來奧馬冰箱營收和銷量有所下滑，但其在行業中仍保有相當的競爭實力。多年來，奧馬冰箱整體銷量保持在全國行業排名第四，2009年至2019年連續十一年蟬聯中國冰箱出口冠軍、連續十二年穩居冰箱出口歐洲第一。

而強于黑電業務的TCL家電強勢增持奧馬電器的核心原因，也是打算借助于奧馬冰箱的實力增強白電業務。

去年，奧馬電器受互金業務拖累，為了緩解資金壓力，以11.27億元的價格，將奧馬冰箱49%的股權分別轉讓給中山市民營上市公司發展專項基金有限責任公司(以下簡稱“中山專項基金”)以及奧馬冰箱核心管理團隊的8位自然人。

“如果上市公司奧馬電器控制權發生變化，則核心子公司奧馬冰箱的董事和監事的改選都需要以特別決議通過，即超過2/3同意，而奧馬電器目前僅持有奧馬冰箱51%股權，另外49%股權掌握在奧馬冰箱的管理層以及中山市紓困基金手中。”阮超說道。

“如果TCL沒有與奧馬冰箱的管理層以及中山市紓困基金談妥，是取得不了奧馬冰箱股東層面2/3以上的投票權的，也就改選不了董事會和監事會。”阮超進一步補充道。

3月2日，21世紀經濟報道記者就收購奧馬冰箱一事向TCL集團表達采訪之意，但對方回復“以公告內容為準”。

不過，在業內人士看來，面對奧馬電器的“殺敵一千、自損八百”的打法，TCL集團也并非“難以破局”。

在阮超看來，這一反收購手段直接會讓上市公司喪失對奧馬冰箱的控制權，可能走得太遠，反過來又會讓這一手段失效。因為奧馬冰箱對奧馬電器太重要了，總資產、凈資產、營收等各項指標遠超上市公司相應指標的50%，也就意味著如果奧馬冰箱“出表”就構成了“重大資產出售”，而重大資產出售是需要股東大會表決的。

“奧馬電器章程中的這一條款是什么時候添加的就非常重要了，如果不是在設立時就有，這一條款的增加可能導致上市公司層面的‘重大資產出售’，理論上來說是需要上市公司的股東大會表決通過的，而實際又沒有履行這一程序，效力就存疑了。更何況根據2019年奧馬電器出售奧馬冰箱49%股權時的約定，上市公司是有回購權的，TCL一方如果成功控制了奧馬電器董事會，最終大概率還是能拿回奧馬冰箱的控制權，不過這個過程有多長，需要付出多大的代價就不一定了。”阮超說道。

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